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還記得前一陣子引起轟動的 Apple、HTC 大和解戲碼？到底兩家公司之間的「和解暨專利授權協議書」有什麼內容，T客邦取得物報告網站的同意，轉載了一篇精彩的文章跟大家分享。

上星期五，美國北加州地方法院上傳了蘋果與宏達電的和解暨專利授權協議書。三星希望靠這份文件，阻止蘋果贏得對三星產品的禁制令（injunction）。畢竟，陪審團已經判定三星需支付蘋果10億美金，如果三星再輸掉禁制令更是不可承受之重。

這份和解書的快速導讀在我的上一篇。這一篇我將討論和解書中比較有趣的幾點。

▲和解協議書的封面。圖片來源：Scribd（以下同，除非另外註明）。

和解書的總體印象

我在又濕又冷的週末讀了這份又臭又有點長的協議書，得到兩個總體印象：

第一，文件雖然有143頁，但協議的架構並不複雜。協議書主文其實只有29頁，剩下的是簽名頁、附件（包括授權專利列表、撤銷訴訟列表、以及一些法律文件）等。可見雙方律師功力高深，能用簡短的文字處理這麼大規模的交互授權。

第二，我個人認為協議書（看得到的部份）對宏達電不算嚴苛。

跟我閱讀過的許多專利授權書比較，這份協議書對宏達電沒有一面倒的不利。反而我覺得蘋果努力表現出「我們不愛訴訟」、「我們不是要趕盡殺絕」、「我們只是想捍衛蘋果獨特的使用者經驗」的形象。

當然，有可能權利金是天文數字，或某些被隱藏的條文對宏達電很過份，我們不得而知。但總的來說，我從協議書（公開的部份）感受到的是兩方爭執的重點不在權利金多寡、也不在蘋果或宏達電專利的有效性，而是如何確保宏達電不照抄蘋果的獨特使用者經驗（Distinctive Apple User Experience）。

和解書的整體架構

當兩家公司互告專利侵權，後來卻和解時，該怎麼擬出一份和解書呢？不外以下幾個部分：

• 我同意授權我的這些專利給你
• 你同意授權你的這些專利給我
• 我們同時撤銷對對方的告訴
• 有些專利是例外，不能授權
• 因為你比較強大，所以我付授權金給你
• 如果對這份協議有爭執時（例如我算的權利金跟你算的不同），該找誰解決？在哪裡解決？

蘋果與宏達電的這份協議書也不脫這個大綱。以下我特別點出這份協議書中比較少見的地方：

宏達電不能授權 Google 專利給蘋果

在授權範圍中，宏達電特別排除了 Google 「借」給宏達電的9個專利，因為宏達電承認這些專利的真正所有人其實還是 Google。這一點我在《GOOGLE 挺身為宏達電擋子彈 — 它是真心的，但來得及嗎？》一文討論過。

蘋果不願意授權設計專利與商品包裝

蘋果在這份協議書中特別排除任何設計專利（design patent）與商品包裝（trade dress）的授權，但對發明專利的授權限制不多。這反應了蘋果強調「使用者獨特經驗」的面向。

排除了設計專利有助於蘋果爭取對三星的禁制令，因為陪審團的侵權判決中包含了蘋果的設計專利。

權利金數字被隱藏，但顯然是宏達電單方面付錢

很可惜，權利金金額的部份完全被隱藏了。但從稽核（Audit）的條款中可以很清楚看出，只有宏達電必須單向支付蘋果授權金，因為並沒有針對蘋果的稽核條款。

同時我們從內文可以判斷權利金是以每一台計算（per-unit royalty），每季付錢。另外從計費基礎可以判斷權利金是以宏達電的實際銷售價計算（NSP，net selling price）。

我們在 Exhibit D 中還可以發現付費產品分成兩大類、五小類。不過很難判斷是怎麼分類的。從定義猜測，有可能授權金分成軟體跟硬體，也就是「HTC Android Mobile Communication Devices」跟「HTC Android Mobile OS」。但這純屬猜測。

▲被隱藏的權利金項目。

爭執適用加州法，仲裁在巴黎

一般我們判斷合約雙方的談判力高低，可以看「適用法」以及「爭議解決地」條款。如果合約適用台灣法律，而且要上台灣法院，代表我比較強；如果適用你的國家法律，而且要去你們國家訴訟，代表你比較強。

這份協議書的適用法是加州法，仲裁地是巴黎，在科技業算是合理但稍微不方便的條件。可能因為加州是對科技法最熟稔的地區之一，而巴黎是台灣與美國之間中立（且風景宜人）的第三地吧。

神祕的 Article 11

協議書中有個神祕的第11章。它不長，但整段被隱藏起來，而且前後都沒有文字指涉到這一章，似乎是一個精心隱藏的段落。

▲神祕的 Article 11。

宏達電「山寨」產品是協議重點

協議書中花了相當大的篇幅在處理宏達電「山寨產品」（Cloned Product）的問題。簡言之，即便得到蘋果的專利授權，宏達電仍不可以製造「山寨產品」。這是一個少見的授權限制，有點類似 BMW 對 Honda 說：『你可以用我所有的專利，但即便在專利範圍內，組合起來不能長得像一台 BMW。』

但山寨產品的定義非常嚴，換句話說宏達電還蠻難踩到地雷的。山寨產品必須符合以下所有條件：

• 宏達電產品中的重要特殊視覺形象（visual appearance）文意侵權（literally infringed）了蘋果的專利
• 同時，蘋果的產品也有這樣的視覺形象
• 這個形象中非功能性（non-functional）的部份與蘋果自己的非常相似，到了抄襲（copy）的地步
• 同時，這個蘋果獨特使用者經驗是蘋果第一個開發的
• 同時，這個問題是來自宏達電，而不是來自 Google （陽春版 Android）、電信商、或某個無限通訊標準
• 而且，功能性（functional）的部份其實可以用其他手段達成。

上面這一段法律文字一般人比較難理解，我沿用 BMW 的比喻來解釋。假設 BMW 授權給 Honda 一個「按下駕駛盤正中間的藍白盾，彈射出副駕駛人」的專利。各位會發現這個專利包括功能性與非功能性的部份：功能性就是「彈射出副駕駛人」這個結果，而非功能性是「按下駕駛盤正中間的藍白盾」這個啟動動作，因為其實這個動作比較是為了戲劇化（theatric）。

因此，只要宏達電採用其他方式，例如「按中控台按鍵」、「同時踩油門跟煞車」或是「大喊：『我要爆了！』」等方式來啟動「彈射副駕駛人」，就不算「山寨產品」。

由此可知，蘋果這部份的限制還是著眼於保護其「非功能性」的「獨特使用者經驗」。

後續

在三星的10億美金判決出現當時，我曾提出那是蘋果在這一系列專利訴訟中的「高點」，接下來向下走的可能性大於向上。因為不論在地方法院、美國專利局（USPTO）以及上訴法院（Federal Circuit），蘋果專利的有效性跟賠償金的計算將面臨更嚴苛的考驗。所以我認為蘋果應該見好就收，在聲勢的頂點開始跟 Android 陣營以最有利的條件和解。

沒想到，上個月蘋果與宏達電出眾人意料的和解了。如今看來雖然蘋果與三星仍在糾纏中，但似乎作業系統的專利之戰開始有塵埃逐漸落地的趨勢。Google 董事長 Eric Schmidt 最近接受華爾街日報採訪時的發言，說明了成人之間的戰爭是不會無止盡的：

▲Eric Schmidt。圖片來源：jdlasica。

華爾街日報：

『過去一年蘋果與 Google 的關係怎麼了？』

Schmidt：

『. . . . 媒體喜歡把我們描寫成青少年的競爭，也就是「我有把槍，你有把槍，誰先開槍？」類型。但成年人談生意的方式比較像經營國家。他們有爭執，但彼此之間還是能有很大的雙向貿易。他們不會互相發射炸彈。

我想 Tim （蘋果 CEO）與 Larry （Google CEO）– Steve （Jobs）與我的繼任人 — 了解這種國家模式。當他們的團隊碰面時，他們只是有一長條清單要討論 . . . . 』

最近 Google 與蘋果聯合起來競標 Kodak 的專利，顯現兩者既競爭又合作的關係。

關於作者： 周欽華

有物報告主編。M.S.、J.D.、美國律師。曾任職美國專利申請、專利訴訟事務所、美國國際貿易委員會、台灣科技公司。PTT桌遊版創版板主。

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